2020年監(jiān)理工程師《監(jiān)理概論》電子版教材.pdf

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  • (一)建設(shè)工程監(jiān)理涵義 建設(shè)工程監(jiān)理是指工程監(jiān)理單位受建設(shè)單位委托,根據(jù)法律法規(guī)、工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)、勘 察設(shè)計文件及合同,在施工階段對建設(shè)工程質(zhì)量、造價、進(jìn)度進(jìn)行控制,對合同、信息進(jìn) 行管理,對工程建設(shè)相關(guān)方關(guān)系進(jìn)行協(xié)調(diào),并履行建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理法定職責(zé)的服務(wù) 活動。 建設(shè)單位(業(yè)主、項目法人)是工程監(jiān)理任務(wù)的委托方,工程監(jiān)理單位是監(jiān)理任務(wù)的 受托方。工程監(jiān)理單位在建設(shè)單位的委托授權(quán)范圍內(nèi)從事專業(yè)化服務(wù)活動。與國際上一般 的工程咨詢服務(wù)不同,工程監(jiān)理是一項具有中國特色的工程建設(shè)管理制度,目前的工程監(jiān) 理不僅定位于工程施工階段,而且法律法規(guī)將工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)管理方面的責(zé)任賦予工 程監(jiān)理單位。 工程監(jiān)理涵義可從以下幾方面理解: 1.建設(shè)工程監(jiān)理行為主體 《中華人民共和國建筑法》(2019修正)以下簡稱《建筑法》,第三十一條明確規(guī)定, 實行監(jiān)理的工程,由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位實施監(jiān)理。工程監(jiān)理 的行為主體是工程監(jiān)理單位。 工程監(jiān)理不同于政府主管部門的監(jiān)督管理。后者屬于行政性監(jiān)督管理,其行為主體是 政府主管部門。同樣,建設(shè)單位自行管理、工程總承包單位或施工總承包單位對分包單位 的監(jiān)督管理都不是工程監(jiān)理。 2.建設(shè)工程監(jiān)理實施前提 《建筑法》第三十一條明確規(guī)定,建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)以書面形式 訂立建設(shè)工程監(jiān)理合同。也就是說,工程監(jiān)理的實施需要建設(shè)單位的委托和授權(quán)。工程監(jiān) 理單位只有與建設(shè)單位以書面形式訂立建設(shè)工程監(jiān)理合同,明確監(jiān)理工作的范圍、內(nèi)容、 服務(wù)期限和酬金,以及雙方義務(wù)、違約責(zé)任后,才能在規(guī)定的范圍內(nèi)實施監(jiān)理。工程監(jiān)理 單位在委托監(jiān)理的工程中擁有一定管理權(quán)限,是建設(shè)單位授權(quán)的結(jié)果。 3.建設(shè)工程監(jiān)理實施依據(jù) 建設(shè)工程監(jiān)理實施依據(jù)包括法律法規(guī)、工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)、勘察設(shè)計文件及合同。 (1)法律法規(guī)。包括:《建筑法》《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》),

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    槽鋼標(biāo)準(zhǔn)第一章建設(shè)工程監(jiān)理制

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    第一章建設(shè)工程監(jiān)理制

    擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。”《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第三十七條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)選派 具備相應(yīng)資格的總監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師進(jìn)駐施工現(xiàn)場!薄拔唇(jīng)監(jiān)理工程師簽字,建筑 材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不得在工程上使用或者安裝,施工單位不得進(jìn)行下一道工序的施 工。未經(jīng)總監(jiān)理工程師簽字,建設(shè)單位不撥付工程款,不進(jìn)行竣工驗收! 《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第十四條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)審查施工組織設(shè)計 中的安全技術(shù)措施或者專項施工方案是否符合工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)。”“工程監(jiān)理單位在實 施監(jiān)理過程中,發(fā)現(xiàn)存在安全事故隱患的,應(yīng)當(dāng)要求施工單位整改;情況嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)要 求施工單位暫時停止施工,并及時報告建設(shè)單位。施工單位拒不整改或者不停止施工的, 工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)及時向有關(guān)主管部門報告! 4.明確了工程監(jiān)理人員的職責(zé) 《建筑法》第三十二條規(guī)定:“工程監(jiān)理人員認(rèn)為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工 技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和合同約定的,有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正!薄肮こ瘫O(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符 合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定的質(zhì)量要求的,應(yīng)當(dāng)報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正。” 《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第三十八條規(guī)定:“監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)按照工程監(jiān)理規(guī)范的要 求,采取旁站、巡視和平行檢驗等形式,對建設(shè)工程實施監(jiān)理。” (二)工程監(jiān)理的法律責(zé)任 1.工程監(jiān)理單位的法律責(zé)任 (1)《建筑法》第三十五條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理 義務(wù),對應(yīng)當(dāng)監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當(dāng) 承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。”《建筑法》第六十九條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑 施工企業(yè)串通,弄虛作假、降低工程質(zhì)量的,責(zé)令改正,處以罰款,降低資質(zhì)等級或者吊 銷資質(zhì)證書;有違法所得的,予以沒收;造成損失的,承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的, 依法追究刑事責(zé)任!薄肮こ瘫O(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的,責(zé)令改正,沒收違法所得,可以責(zé) 令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書! (2)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第六十條和第六十一條規(guī)定,工程監(jiān)理單位有下列行 為的,責(zé)令停止違法行為或改正,處合同約定的監(jiān)理酬金1倍以上2倍以下的罰款,可以 責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書: 1)超越本單位資質(zhì)等級承攬工程的; 2)允許其他單位或者個人以本單位名義承攬工程的。 《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第六十二條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的,責(zé) 令改正,沒收違法所得,處合同約定的監(jiān)理酬金25%以上50%以下的罰款;可以責(zé)令停 業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。” 《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第六十七條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位有下列行為之一的,責(zé)令 改正,處50萬元以上100萬元以下的罰款,降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書;有違法所 得的,予以沒收;造成損失的,承擔(dān)連帶賠償責(zé)任: 1)與建設(shè)單位或者施工單位串通,弄虛作假、降低工程質(zhì)量的; 2)將不合格的建設(shè)工程、建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備按照合格簽字的。 《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第六十八條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的施工承包 單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系承擔(dān)該項建

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    設(shè)工程的監(jiān)理業(yè)務(wù)的,責(zé)令改正,處5萬元以上10萬元以下的罰款,降低資質(zhì)等級或者 吊銷資質(zhì)證書;有違法所得的,予以沒收! (3)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第五十七條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位有下列行為之 的,責(zé)令限期改正;逾期未改正的,責(zé)令停業(yè)整頓,并處10萬元以上30萬元以下的罰 款;情節(jié)嚴(yán)重的,降低資質(zhì)等級,直至吊銷資質(zhì)證書;造成重大安全事故,構(gòu)成犯罪的, 對直接責(zé)任人員,依照刑法有關(guān)規(guī)定追究刑事責(zé)任;造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任: 1)未對施工組織設(shè)計中的安全技術(shù)措施或者專項施工方案進(jìn)行審查的; 2)發(fā)現(xiàn)安全事故隱患未及時要求施工單位整改或者暫時停止施工的; 3)施工單位拒不整改或者不停止施工,未及時向有關(guān)主管部門報告的; 4)未依照法律、法規(guī)和工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)實施監(jiān)理的。” (4)《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》)第一百三十七條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位 違反國家規(guī)定,降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),造成重大安全事故的,對直接責(zé)任人員,處五年以下有 期徒刑或者拘役,并處罰金;后果特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金! 2.監(jiān)理工程師的法律責(zé)任 工程監(jiān)理單位是訂立工程監(jiān)理合同的當(dāng)事人。監(jiān)理工程師一般要受聘于工程監(jiān)理單 位,代表工程監(jiān)理單位從事建設(shè)工程監(jiān)理工作。工程監(jiān)理單位在履行工程監(jiān)理合同時,是 由具體的監(jiān)理工程師來實現(xiàn)的,因此,如果監(jiān)理工程師出現(xiàn)工作過錯,其行為將被視為工 程監(jiān)理單位違約,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。工程監(jiān)理單位在承擔(dān)違約賠償責(zé)任后,有權(quán)在 企業(yè)內(nèi)部向有過錯行為的監(jiān)理工程師追償損失。因此,由監(jiān)理工程師個人過失引發(fā)的合同 違約行為,監(jiān)理工程師必然要與工程監(jiān)理單位承擔(dān)一定的連帶責(zé)任。 《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十二條規(guī)定:“監(jiān)理工程師因過錯造成質(zhì)量事故的,責(zé) 令停止執(zhí)業(yè)1年;造成重大質(zhì)量事故的,吊銷執(zhí)業(yè)資格證書,5年以內(nèi)不予注冊;情節(jié)特 別惡劣的,終身不予注冊!薄督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十四條規(guī)定:“工程監(jiān)理單位 違反國家規(guī)定,降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),造成重大安全事故,構(gòu)成犯罪的,對直接責(zé)任人員依 法追究刑事責(zé)任! 《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第五十八條規(guī)定:“監(jiān)理工程師未執(zhí)行法律、法規(guī)和工 程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn)的,責(zé)令停止執(zhí)業(yè)3個月以上1年以下;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷執(zhí)業(yè)資格證 書,5年內(nèi)不予注冊;造成重大安全事故的,終身不予注冊;構(gòu)成犯罪的,依照刑法有關(guān) 規(guī)定追究刑事責(zé)任!

    第二節(jié)建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)制度

    按照有關(guān)規(guī)定,我國工程建設(shè)應(yīng)實行項目法人責(zé)任制、工程監(jiān)理制、招標(biāo)投標(biāo)制和合 同管理制,這些制度相互關(guān)聯(lián)、相互支持,共同構(gòu)成了我國工程建設(shè)管理基本制度 一、項目法人責(zé)任制 為了建立投資約束機制,規(guī)范建設(shè)單位行為,對于經(jīng)營性政府投資工程需實行項目法 人責(zé)任制,由項目法人對項目的策劃、資金籌措、建設(shè)實施、生產(chǎn)經(jīng)營、債務(wù)償還和資產(chǎn) 的保值增值,實行全過程負(fù)責(zé)。項目法人責(zé)任制的核心內(nèi)容是明確由項目法人承擔(dān)投資風(fēng) 險,項目法人要對工程項目的建設(shè)及建成后的生產(chǎn)經(jīng)營實行一條龍管理和全面負(fù)責(zé)。

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    第一章建設(shè)工程監(jiān)理制

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    工程建設(shè)是一個極為復(fù)雜的社會生產(chǎn)過程,由于現(xiàn)代社會化大生產(chǎn)和專業(yè)化分工,許 多單位會參與到工程建設(shè)之中,而各類合同則是維系各參與單位之間關(guān)系的紐帶。 《合同法》明確了合同的訂立、效力、履行、變更與轉(zhuǎn)讓、終止、違約責(zé)任等有關(guān)內(nèi) 容以及包括建設(shè)工程合同、委托合同在內(nèi)的15類合同,為實行合同管理制提供了重要法 律依據(jù)。 (一)工程項目合同體系 在工程項目合同體系中,建設(shè)單位和施工單位是兩個最主要的節(jié)點。 (1)建設(shè)單位的主要合同關(guān)系。為實現(xiàn)工程項目總目標(biāo),建設(shè)單位可通過簽訂合同將 工程項目有關(guān)活動委托給相應(yīng)的專業(yè)承包單位或?qū)I(yè)服務(wù)機構(gòu),相應(yīng)的合同有:工程承包 (總承包、施工承包)合同、工程勘察合同、工程設(shè)計合同、材料設(shè)備采購合同、工程咨

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    第一章建設(shè)工程監(jiān)理制廠

    1.何謂建設(shè)工程監(jiān)理?建設(shè)工程監(jiān)理涵義可從哪些方面理解? 2.建設(shè)工程監(jiān)理性質(zhì)有哪些? 3.建設(shè)工程監(jiān)理的法律地位體現(xiàn)在哪些方面? 4.強制實行工程監(jiān)理的范圍是什么? 5.《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》和《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》中規(guī)定的 工程監(jiān)理單位和監(jiān)理人員的職責(zé)有哪些? 6.工程監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師的法律責(zé)任有哪些? 7.建設(shè)項目法人責(zé)任制的基本內(nèi)容是什么?項目法人的職權(quán)有哪些?建設(shè)項目法人 責(zé)任制與工程監(jiān)理制的關(guān)系是什么? 8.必須招標(biāo)的工程項目有哪些?工程招標(biāo)投標(biāo)制與工程監(jiān)理制的關(guān)系是什么? 9.工程項目合同體系的主要內(nèi)容有哪些?合同管理制與工程監(jiān)理制的關(guān)系是什么?

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    工程建設(shè)程序及組織實施模式

    工程建設(shè)程序是建設(shè)投資決策和實施過程客觀規(guī)律的反映,是建設(shè)工程科學(xué)決策和順 利實施的重要保證,工程監(jiān)理必須遵循工程建設(shè)程序。全過程工程咨詢和工程總承包是我 國目前著力推行的工程建設(shè)組織實施模式,工程監(jiān)理單位及監(jiān)理工程師需要適應(yīng)新模式下 工程監(jiān)理職責(zé)的履行。

    工程建設(shè)程序是指建設(shè)工程從策劃、決策、設(shè)計、施工,到峻工驗收、投入生產(chǎn)或交 寸使用的整個建設(shè)過程中,各項工作必須遵循的先后順序。按照工程建設(shè)內(nèi)在規(guī)律,每 頁建設(shè)工程都要經(jīng)過投資決策和建設(shè)實施兩個發(fā)展時期。這兩個發(fā)展時期又可分為若干階 設(shè),各階段之間存在著嚴(yán)格的先后次序,可以進(jìn)行合理交叉,但不能任意顛倒次序。 一、投資決策階段工作內(nèi)容 建設(shè)工程投資決策階段工作內(nèi)容主要包括項目建議書和可行性研究報告的編報和 批。 (一)編報項目建議書 項目建議書是擬建項目單位向政府投資主管部門提出的要求建設(shè)某一工程項目的建議 文件,是對工程項目建設(shè)的輪廓設(shè)想。項目建議書的主要作用是推薦一個擬建項目,論述 其建設(shè)的必要性、建設(shè)條件的可行性和獲利的可能性,供政府投資主管部門選擇并確定是 否進(jìn)行下一步工作。 項目建議書的內(nèi)容視工程項目不同而有繁有簡,但一般應(yīng)包括以下幾方面內(nèi)容: (1)項目提出的必要性和依據(jù); (2)產(chǎn)品方案、擬建規(guī)模和建設(shè)地點的初步設(shè)想; (3)資源情況、建設(shè)條件、協(xié)作關(guān)系和設(shè)備技術(shù)引進(jìn)國別、廠商的初步分析; (4)投資估算、資金籌措及還貸方案設(shè)想; (5)項目進(jìn)度安排; (6)經(jīng)濟(jì)效益和社會效益的初步估計; (7)環(huán)境影響的初步評價。 對于政府投資工程,項目建議書按要求編制完成后,應(yīng)根據(jù)建設(shè)規(guī)模和限額劃分報送 有關(guān)部門審批。項目建議書經(jīng)批準(zhǔn)后,可進(jìn)行可行性研究工作,但并不表明項目非上不 可,批準(zhǔn)的項目建議書不是工程項目的最終決策。 (二)編報可行性研究報告 可行性研究是指在工程項目決策之前,通過調(diào)查、研究、分析建設(shè)工程在技術(shù)、經(jīng)濟(jì) 等方面的條件和情況,對可能的多種方案進(jìn)行比較論證,同時對工程建成后的綜合效益進(jìn) 行預(yù)測和評價的一種投資決策分析活動。 可行性研究應(yīng)完成以下工作內(nèi)容

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    第二章工程建設(shè)程序及組織實施模式

    二、建設(shè)實施階段工作內(nèi)容

    建設(shè)工程實施階段工作內(nèi)容主要包括勘察設(shè)計、建設(shè)準(zhǔn)備、施工安裝及峻工驗收。對 于生產(chǎn)性工程項目,在施工安裝后期,還需要進(jìn)行生產(chǎn)準(zhǔn)備工作。 (一)勘察設(shè)計 1.工程勘察 工程勘察通過對地形、地質(zhì)及水文等要素的測繪、勘探、測試及綜合評定,提供工程 建設(shè)所需的基礎(chǔ)資料。工程勘察需要對工程建設(shè)場地進(jìn)行詳細(xì)論證,保證建設(shè)工程合理進(jìn) 行,促使建設(shè)工程取得最佳的經(jīng)濟(jì)、社會和環(huán)境效益。 2.工程設(shè)計 工程設(shè)計工作一般劃分為兩個階段,即初步設(shè)計和施工圖設(shè)計。重大工程和技術(shù)復(fù)雜 工程,可根據(jù)需要增加技術(shù)設(shè)計階段。

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    (1)初步設(shè)計。初步設(shè)計是根據(jù)可行性研究報告的要求進(jìn)行具體實施方案設(shè)計,目的 是為了闡明在指定的地點、時間和投資控制數(shù)額內(nèi),擬建項目在技術(shù)上的可行性和經(jīng)濟(jì)上 的合理性,并通過對建設(shè)工程作出的基本技術(shù)經(jīng)濟(jì)規(guī)定,編制工程總概算。 初步設(shè)計不得隨意改變被批準(zhǔn)的可行性研究報告所確定的建設(shè)規(guī)模、產(chǎn)品方案、工程 標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)地址和總投資等控制目標(biāo)。如果初步設(shè)計提出的總概算超過可行性研究報告總 投資的10%以上或其他主要指標(biāo)需要變更時,應(yīng)說明原因和計算依據(jù),并重新向原審批 單位報批可行性研究報告。 (2)技術(shù)設(shè)計。技術(shù)設(shè)計應(yīng)根據(jù)初步設(shè)計和更詳細(xì)的調(diào)查研究資料編制,以進(jìn)一步解 決初步設(shè)計中的重大技術(shù)問題,如:工藝流程、建筑結(jié)構(gòu)、設(shè)備選型及數(shù)量確定等,使工 程設(shè)計更具體、更完善,技術(shù)指標(biāo)更好。 (3)施工圖設(shè)計。根據(jù)初步設(shè)計或技術(shù)設(shè)計的要求,結(jié)合工程現(xiàn)場實際情況,完整地 表現(xiàn)建筑物外形、內(nèi)部空間分割、結(jié)構(gòu)體系、構(gòu)造狀況以及建筑群的組成和周圍環(huán)境的配 合。施工圖設(shè)計還包括各種運輸、通信、管道系統(tǒng)、建筑設(shè)備的設(shè)計。在工藝方面,應(yīng)具 體確定各種設(shè)備的型號、規(guī)格及各種非標(biāo)準(zhǔn)設(shè)備的制造加工圖。 3.施工圖設(shè)計文件的審查 根據(jù)《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工圖設(shè)計文件審查管理辦法》(住房和城鄉(xiāng)建 設(shè)部令第13號),建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將施工圖送施工圖審查機構(gòu)審查。施工圖審查機構(gòu)對施工 圖審查的內(nèi)容包括: (1)是否符合工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn); (2)地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)的安全性; (3)消防安全性; (4)人防工程(不含人防指揮工程)防護(hù)安全性; (5)是否符合民用建筑節(jié)能強制性標(biāo)準(zhǔn),對執(zhí)行綠色建筑標(biāo)準(zhǔn)的項目,還應(yīng)當(dāng)審查是 否符合綠色建筑標(biāo)準(zhǔn); (6)勘察設(shè)計企業(yè)和注冊執(zhí)業(yè)人員以及相關(guān)人員是否按規(guī)定在施工圖上加蓋相應(yīng)的圖 章和簽字; (7)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定必須審查的其他內(nèi)容。 任何單位或者個人不得擅自修改審查合格的施工圖。確需修改的,凡涉及上述審查內(nèi) 容的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將修改后的施工圖送原審查機構(gòu)審查。 (二)建設(shè)準(zhǔn)備 1.建設(shè)準(zhǔn)備工作內(nèi)容。工程項目在開工建設(shè)之前要切實做好各項準(zhǔn)備工作,其主要 內(nèi)容包括: (1)征地、拆遷和場地平整; (2)完成施工用水、電、通信、道路等接通工作; (3)組織招標(biāo)選擇工程監(jiān)理單位、施工單位及設(shè)備、材料供應(yīng)商; (4)準(zhǔn)備必要的施工圖紙; (5)辦理工程質(zhì)量監(jiān)督和施工許可手續(xù) 2.工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)的辦理。建設(shè)單位在辦理施工許可證之前應(yīng)當(dāng)?shù)揭?guī)定的工程質(zhì) 量監(jiān)督機構(gòu)辦理工程質(zhì)量監(jiān)督注冊手續(xù)。辦理質(zhì)量監(jiān)督注冊手續(xù)時需提供下列資料:

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    第二章工程建設(shè)程序及組織實施模式

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    14 建設(shè)工程監(jiān)理概論

    二節(jié)工程建設(shè)組織實施模式

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    第二章工程建設(shè)程序及組織實施模式

    (二)全過程工程咨詢的本質(zhì)和實施策略 1.全過程工程咨詢的本質(zhì) 全過程工程咨詢內(nèi)涵豐富,要將全過程工程咨詢與其他相關(guān)概念相區(qū)別。首先,要將 “制度”與“模式”相區(qū)別。全過程工程咨詢是一種工程建設(shè)組織模式,不是一種制度。 工程監(jiān)理、工程招投標(biāo)等屬于制度,制度的本質(zhì)是“強制性”;而模式的本質(zhì)是“選擇 性”。全過程工程咨詢可包含工程監(jiān)理,但不是替代關(guān)系。其次,要將“全過程工程咨詢” 與“項目管理服務(wù)”相區(qū)別。全過程工程咨詢強調(diào)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、管理的綜合集成服務(wù);而 項目管理服務(wù)主要側(cè)重于管理咨詢。有人甚至說,今大的“全過程工程咨詢”就是過去的 “項目管理服務(wù)”或“工程代建”。這種混淆視聽的說法絕對不能有!工程實踐中,企業(yè)可 以接受委托從事“項目管理服務(wù)”或“工程代建”,但絕不能用“項目管理服務(wù)”或“工 程代建”替代“全過程工程咨詢”。第三,要將“全過程”與“全壽命期”相區(qū)別。全過 程工程咨詢業(yè)務(wù)可以覆蓋項目投資決策、建設(shè)實施全過程,但并非每一個項目都需要從頭

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    到尾進(jìn)行咨詢,也可以是其中若十階段。而且,項目運營維護(hù)期咨詢可看作是全過程工程 咨詢的“外延”?傊,培育全過程工程咨詢,強調(diào)的是企業(yè)在實施全過程工程咨詢方面 業(yè)務(wù)能力的提升,而不是強調(diào)咨詢業(yè)務(wù)范圍的“全過程”。 在目前建筑市場環(huán)境下,發(fā)展全過程工程咨詢,需要企業(yè)具有較大規(guī)模,擁有多項資 質(zhì)、多種人才和多類咨詢業(yè)務(wù)基礎(chǔ),否則,只有采用聯(lián)合經(jīng)營方式提供全過程工程咨詢, 由此可見,發(fā)展全過程工程咨詢,是一部分有潛力的大型綜合型咨詢類企業(yè)發(fā)展方向,并 非所有咨詢類企業(yè)之所能,這其中當(dāng)然包括工程監(jiān)理企業(yè)。為此,需要企業(yè)結(jié)合自身優(yōu)勢 和特點,實施差異化戰(zhàn)略,切勿盲目跟風(fēng)。對于暫不具備條件發(fā)展全過程工程咨詢的企 業(yè),需要主營既有咨詢業(yè)務(wù),將其“做!、“做精”。對于有潛力發(fā)展全過程工程咨詢的 企業(yè),需要以既有咨詢業(yè)務(wù)為基礎(chǔ),通過科技創(chuàng)新和管理創(chuàng)新,“做優(yōu)”、“做強”全過程 工程咨詢,提升工程咨詢國際競爭力。 2.全過程工程咨詢實施策略 全過程工程咨詢的核心是通過采用一系列工程技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、管理方法和多階段集成化 服務(wù),為委托方提供增值服務(wù)。工程監(jiān)理企業(yè)要想發(fā)展為全過程工程咨詢企業(yè),需要在以 下幾方面作出努力: (1)加大人才培養(yǎng)引進(jìn)力度。全過程工程咨詢是高智力的知識密集型活動,需要工程 技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、管理、法律等多學(xué)科人才。目前,我國多數(shù)企業(yè)擁有的人才專業(yè)相對單一, 工程監(jiān)理企業(yè)擁有執(zhí)業(yè)資格人數(shù)最多的是監(jiān)理工程師,其他專業(yè)人員較少,高素質(zhì)、復(fù)合 型人才更少。為適應(yīng)全過程工程咨詢服務(wù)需求,企業(yè)需要加大培養(yǎng)和引進(jìn)力度,優(yōu)化人才 結(jié)構(gòu)。 (2)優(yōu)化調(diào)整企業(yè)組織結(jié)構(gòu)。目前,除少數(shù)特大型工程監(jiān)理企業(yè)外,多數(shù)企業(yè)內(nèi)部采 用直線制組織結(jié)構(gòu)形式。這種組織結(jié)構(gòu)形式職責(zé)清晰、管理簡單,但難以適應(yīng)全過程工程 咨詢服務(wù)需求。全過程工程咨詢企業(yè)的規(guī)模一般較大,所涉及人員、部門較多,咨詢服務(wù) 時間跨度也大。為此,需要企業(yè)根據(jù)咨詢業(yè)務(wù)范圍,科學(xué)地劃分和設(shè)置組織層次、管理部 門,明確部門職責(zé),建立適應(yīng)全過程工程咨詢業(yè)務(wù)特點和要求的組織結(jié)構(gòu)。 (3)創(chuàng)新工程咨詢服務(wù)模式。實施全過程工程咨詢,要么需要通過并購重組擴大企業(yè) 實力和資質(zhì)范圍;要么通過建立戰(zhàn)略合作聯(lián)盟,以聯(lián)合體(或合作體)形式實現(xiàn)咨詢業(yè)務(wù)的 聯(lián)合承攬;此外,對于承攬到的咨詢項目,也需要建立適應(yīng)全過程工程咨詢的服務(wù)模式。 (4)加強現(xiàn)代信息技術(shù)應(yīng)用。全過程工程咨詢是一種智力性服務(wù),需要大量的知識和 數(shù)據(jù)支撐,絕不是在現(xiàn)場靠人頭來湊數(shù)的,F(xiàn)代信息技術(shù)的快速發(fā)展和廣泛應(yīng)用,可為工 程咨詢提供強力的技術(shù)支撐。企業(yè)要掌握先進(jìn)、科學(xué)的工程咨詢及項目管理技術(shù)和方法, 加大工程咨詢及項目管理平臺的開發(fā)和應(yīng)用力度,綜合應(yīng)用大數(shù)據(jù)、云平臺、物聯(lián)網(wǎng)、地 理信息系統(tǒng)(GIS)、建筑信息建模(BIM)等技術(shù),為委托方提供增值服務(wù)。 (5)重視知識管理平臺建設(shè)。實施全過程工程咨詢,需要有大量的信息數(shù)據(jù)、分析 方法,以及類似工程經(jīng)驗;培養(yǎng)高水平人才、解決工程咨詢中遇到的問題、各項目團(tuán)隊 間共享信息等,均需要有基于互聯(lián)網(wǎng)的數(shù)據(jù)庫、知識庫、方法庫。知識經(jīng)濟(jì)時代,建設(shè) 知識管理平臺,積累、共享、融合和升華顯性知識和隱性知識已成為必然。國際上一些 領(lǐng)先的咨詢公司都非常重視知識管理和項目數(shù)據(jù)積累,國內(nèi)企業(yè)需要在這方面花大力氣 迎頭趕上,

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    第二章工程建設(shè)程序及組織實施模式

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    1.何謂工程建設(shè)程序?工程建設(shè)程序包括哪些工作內(nèi)容? 2.且前我國投資決策管理制度的主要內(nèi)容有哪些?

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    3.施工圖設(shè)計文件的審查內(nèi)容有哪些? 4.全過程工程咨詢的含義和特點是什么? 5.工程監(jiān)理企業(yè)發(fā)展全過程工程咨詢的策略有哪些? 6.工程總承包的含義和特點是什么? 7.工程總承包模式適用條件有哪些? 8.工程總承包項目經(jīng)理應(yīng)具備什么條件? 9.工程總承包項目部的基本職能有哪些?

    程建設(shè)程序及組織實施

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    第三章建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法律法規(guī)及標(biāo)準(zhǔn)

    建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法律、行政法規(guī)及標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范是建設(shè)工程監(jiān)理的法律依據(jù)和工作指 南。目前,與建設(shè)工程監(jiān)理密切相關(guān)的法律有:《中華人民共和國建筑法》(以下簡稱《建 筑法》)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》(以下簡稱《招標(biāo)投標(biāo)法》)和《中華人民共和國合 司法》(以下簡稱《合同法》);與建設(shè)工程監(jiān)理密切相關(guān)的行政法規(guī)有:《建設(shè)工程質(zhì)量管 理條例》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》《生產(chǎn)安全事故報告和調(diào)查處理條例》和《招標(biāo)投 標(biāo)法實施條例》。建設(shè)工程監(jiān)理標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范包括:《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》。此外,有關(guān)工程監(jiān) 理的部門規(guī)章和規(guī)范性文件,以及地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章及規(guī)范性文件,行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和

    建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法律及行

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    章建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法律法規(guī)及標(biāo)準(zhǔn)

    當(dāng)向發(fā)證機關(guān)申請延期;延期以兩次為限,每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或 者超過延期時限的,施工許可證自行廢止。 ②在建的建筑工程因故中止施工的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起1個月內(nèi),向 發(fā)證機關(guān)報告,并按照規(guī)定做好建筑工程的維護(hù)管理工作。建筑工程恢復(fù)施工時,應(yīng)當(dāng)向 發(fā)證機關(guān)報告。中止施工滿1年的工程恢復(fù)施工前,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報發(fā)證機關(guān)核驗施工許 可證。 (2)從業(yè)資格。從業(yè)資格包括工程建設(shè)參與單位資質(zhì)和專業(yè)技術(shù)人員執(zhí)業(yè)資格兩 方面。 1)工程建設(shè)參與單位資質(zhì)要求。從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單 位和工程監(jiān)理單位,應(yīng)當(dāng)具備下列條件: ①有符合國家規(guī)定的注冊資本; ②有與其從事的建筑活動相適應(yīng)的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員; ③有從事相關(guān)建筑活動所應(yīng)有的技術(shù)裝備; ④法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位,按照其擁有的 注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件,劃分為不同的 資質(zhì)等級,經(jīng)資質(zhì)審查合格,取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后,方可在其資質(zhì)等級許可的范圍 內(nèi)從事建筑活動。 2)專業(yè)技術(shù)人員執(zhí)業(yè)資格要求。從事建筑活動的專業(yè)技術(shù)人員,應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng) 的執(zhí)業(yè)資格證書,并在執(zhí)業(yè)資格證書許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。如:建筑師、監(jiān)理工程 師造價工程師建造師等

    2.建筑工程發(fā)包與承包

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    其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。 1)聯(lián)合體承包。大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程,可以由兩個以上的承包單 位聯(lián)合共同承包。兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實行聯(lián)合共同承包的,應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級 低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。共同承包的各方對承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。 2)禁止轉(zhuǎn)包。禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將 其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。 3)分包。建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條 件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包 的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承 包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé);分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?偝邪 單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具 備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。 3.建筑安全生產(chǎn)管理 建筑工程安全生產(chǎn)管理必須堅持安全第一、預(yù)防為主的方針,建立健全安全生產(chǎn)的責(zé) 任制度和群防群治制度。 (1)建設(shè)單位的安全生產(chǎn)管理。建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向建筑施工企業(yè)提供與施工現(xiàn)場相關(guān)的 地下管線資料,建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)采取措施加以保護(hù)。 有下列情形之一的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定辦理申請批準(zhǔn)手續(xù): 1)需要臨時占用規(guī)劃批準(zhǔn)范圍以外場地的; 2)可能損壞道路、管線、電力、郵電通信等公共設(shè)施的; 3)需要臨時停水、停電、中斷道路交通的: 4)需要進(jìn)行爆破作業(yè)的; 5)法律、法規(guī)規(guī)定需要辦理報批手續(xù)的其他情形。 (2)建筑施工企業(yè)的安全生產(chǎn)管理。建筑施工企業(yè)必須依法加強對建筑安全生產(chǎn)的管 理,執(zhí)行安全生產(chǎn)責(zé)任制度,采取有效措施,防止傷亡和其他安全生產(chǎn)事故的發(fā)生。 1)施工現(xiàn)場安全管理。施工現(xiàn)場安全由建筑施工企業(yè)負(fù)責(zé)。實行施工總承包的,由 總承包單位負(fù)責(zé)。分包單位向總承包單位負(fù)責(zé),服從總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn) 管理。 2)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)。建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全勞動安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)制度,加 強對職工安全生產(chǎn)的教育培訓(xùn);未經(jīng)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)的人員,不得上崗作業(yè)。 3)安全生產(chǎn)防護(hù)。建筑施工企業(yè)和作業(yè)人員在施工過程中,應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)安全生產(chǎn) 的法律、法規(guī)和建筑行業(yè)安全規(guī)章、規(guī)程,不得違章指揮或者違章作業(yè)。作業(yè)人員有權(quán)對 影響人身健康的作業(yè)程序和作業(yè)條件提出改進(jìn)意見,有權(quán)獲得安全生產(chǎn)所需的防護(hù)用品。 作業(yè)人員對危及生命安全和人身健康的行為有權(quán)提出批評、檢舉和控告。 4)工傷保險和意外傷害保險。建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)依法為職工參加工傷保險繳納工傷 保險費。鼓勵企業(yè)為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險,支付保險費。 5)裝修工程施工安全。涉及建筑主體和承重結(jié)構(gòu)變動的裝修工程,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在 施工前委托原設(shè)計單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)條件的設(shè)計單位提出設(shè)計方案;沒有設(shè)計方案 的,不得施工。

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    章建設(shè)工程監(jiān)理相關(guān)法律法規(guī)及標(biāo)準(zhǔn)

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    1)招標(biāo)人采用公開招標(biāo)方式的,應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目,應(yīng) 當(dāng)通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者媒介發(fā)布招標(biāo)公告。 2)招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的,應(yīng)當(dāng)向3個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力、資信良 好的特定法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。 招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書應(yīng)當(dāng)載明招標(biāo)人的名稱和地址,招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施 地點和時間,以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項。招標(biāo)人不得以不合理的條件限制或者排斥 替在投標(biāo)人,不得對潛在投標(biāo)人實行歧視待遇。 (2)招標(biāo)文件。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)項目的特點和需要編制招標(biāo)文件。招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng) 包括招標(biāo)項目的技術(shù)要求、對招標(biāo)人資格審查的標(biāo)準(zhǔn)、投標(biāo)報價要求和評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等所有實 質(zhì)性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。招標(biāo)項目需要劃分標(biāo)段、確定工期的,招標(biāo) 人應(yīng)當(dāng)合理劃分標(biāo)段、確定工期,并在招標(biāo)文件中載明。 招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或者排斥潛在投標(biāo)人的其 他內(nèi)容。招標(biāo)人不得向他人透露已獲取招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量及可能影響公 平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況 招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改的,應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投 標(biāo)文件截止時間至少15日前,以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。該澄清或者修改的 內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。 (3)其他規(guī)定。招標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)項目的具體情況,可以組織潛在投標(biāo)人踏勘項目現(xiàn) 場。招標(biāo)人設(shè)有標(biāo)底的,標(biāo)底必須保密。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合 理時間。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目,自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截 止之日止,最短不得少于20日。 2.投標(biāo) 投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力。國家有關(guān)規(guī)定對投標(biāo)人資格條件或者招標(biāo)文件 對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的,投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的資格條件。 (1)投標(biāo)文件。 1)投標(biāo)文件的內(nèi)容。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件。投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng) 對招標(biāo)文件提出的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)。建設(shè)施工項目的投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)包括擬派出 的項目負(fù)責(zé)人與主要技術(shù)人員的簡歷、業(yè)績和擬用于完成招標(biāo)項目的機械設(shè)備等內(nèi)容。 根據(jù)招標(biāo)文件載明的項目實際情況,投標(biāo)人擬在中標(biāo)后將中標(biāo)項目的部分非主體、非 關(guān)鍵工程進(jìn)行分包的,應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件中載明。投標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截 止時間前,可以補充、修改或者撤回已提交的投標(biāo)文件,并書面通知招標(biāo)人。補充、修改 的內(nèi)容為投標(biāo)文件的組成部分。 2)投標(biāo)文件的送達(dá)。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前,將投 標(biāo)文件送達(dá)投標(biāo)地點。招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后,應(yīng)當(dāng)簽收保存,不得開啟。投標(biāo)人少于3 個的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照《招標(biāo)投標(biāo)法》重新招標(biāo)。 在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間后送達(dá)的投標(biāo)文件,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。 (2)聯(lián)合投標(biāo)。兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體,以一個投標(biāo)人的身 分共同投標(biāo)。聯(lián)合體各方均應(yīng)具備承擔(dān)招標(biāo)項目的相應(yīng)能力。國家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件 對投標(biāo)人資格條件有規(guī)定的,聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件。由同一專業(yè)的

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    人前,招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。 (3)中標(biāo)。中標(biāo)人確定后,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書,并同時將中標(biāo)結(jié)果 通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力,中標(biāo)通知書發(fā)出 后,招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投 標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。 招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的,中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項 目,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自確定中標(biāo)人之日起15日內(nèi),向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標(biāo)投標(biāo)情況的 書面報告。 (三)《合同法》主要內(nèi)容 《合同法》中的合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止 民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。《合同法》中的合同分為15類,即:買賣合同,供用電、水、 氣、熱力合同,贈與合同,借款合同,租賃合同,融資租賃合同,承攬合同,建設(shè)工程合 同,運輸合同,技術(shù)合同,保管合同,倉儲合同,委托合同,行紀(jì)合同,居間合同。其 中,建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同;建設(shè)工程監(jiān)理合同、項目管理服務(wù)合 同則屬于委托合同。 1.《合同法》總則主要內(nèi)容 (1)合同訂立。當(dāng)事人訂立合同,應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng) 事人依法可以委托代理人訂立合同。 1)合同形式。當(dāng)事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律法規(guī)規(guī)定 采用書面形式的,或當(dāng)事人約定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。書面形式是指合同 書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地 表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。建設(shè)工程合同、建設(shè)工程監(jiān)理合同、項目管理服務(wù)合同應(yīng)當(dāng)采用書 面形式。 2)合同內(nèi)容。合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定,一般包括:①當(dāng)事人的名稱或姓名和住所 ②標(biāo)的;③數(shù)量;④質(zhì)量;③價款或者報酬;③履行期限、地點和方式;違約責(zé)任 ③解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 3)合同訂立程序。當(dāng)事人訂立合同,需要經(jīng)過要約和承諾兩個階段。 ①要約。要約是希望與他人訂立合同的意思表示。要約應(yīng)當(dāng)符合如下規(guī)定:內(nèi)容具 體確定;表明經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。也就是說,要約必須是特定 人的意思表示,必須是以締結(jié)合同為目的,必須具備合同的主要條款。 有些合同在要約之前還會有要約邀請。所謂要納邀請,是希望他人向自已發(fā)出要約的 意思表示。要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程,它是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行 為,這種意思表示的內(nèi)容往往不確定,不含有合同得以成立的主要內(nèi)容和相對人同意后受 其約束的表示,在法律上無需承擔(dān)責(zé)任。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明 書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,視為要約。 a.要約生效。要約到達(dá)受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同,收件人指定 特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)的時間,視為到達(dá)時間;未指定特 定系統(tǒng)的,該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間,視為到達(dá)時間。

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    ②合同成立地點。承諾生效的地點為合向成立的地點。采用數(shù)據(jù)電義形式訂立合向 的,收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的 地點。當(dāng)事人另有約定的,按照其約定。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,雙方當(dāng)事人 簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。 ③合同成立的其他情形。合同成立的情形還包括: a.法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面 形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的; b.采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù), 對方接受的。 5)格式條款。格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定,并在訂立合同時未與對 方協(xié)商的條款。 ①格式條款提供者的義務(wù)。采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵 循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù),并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其 責(zé)任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。 ②格式條款無效。提供格式條款一方免除自已責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要 權(quán)利的,該條款無效。此外,《合同法》規(guī)定的合同無效的情形,同樣適用于格式合同 條款。 ③格式條款的解釋。對格式條款的理解發(fā)生爭議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。 對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非 格式條款不一致的,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 6)締約過失責(zé)任。當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一,給對方造成損失的, 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任:1)假借訂立合同,惡意進(jìn)行商;②故意隱滿與訂立合同有關(guān)的 重要事實或者提供虛假情況;③有其他違背誠實信用原則的行為。 當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密,無論合同是否成立,不得泄露或者不正當(dāng) 地使用。泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 (2)合同效力。 1)合同生效。依法成立的合同,自成立時生效。依照法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理 批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的,待手續(xù)完成時合同生效。 當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同,自條件成就時生效。附解 除條件的合同,自條件成就時失效。當(dāng)事人為自已的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的,視為 條件已成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的,視為條件不成就。 當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同,自期限屆至?xí)r生效。附終 止期限的合同,自期限屆滿時失效。 2)效力待定合同。效力待定合同是指合同已經(jīng)成立,但合同效力能否產(chǎn)生尚不能確 定的合同。效力待定合同主要是由于當(dāng)事人缺乏締約能力、財產(chǎn)處分能力或代理人的代理 資格和代理權(quán)限存在缺陷所造成的。效力待定合同包括:限制民事行為能力人訂立的合同 和無權(quán)代理人代訂的合同。 ①限制民事行為能力人訂立的合同。限制民事行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理 人追認(rèn)后,該合同有效,但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而

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    訂立的合同,不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 與限制民事行為能力人訂立合同的相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。 法定代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤 銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 ②無權(quán)代理人代訂的合同。 a.行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同, 未經(jīng)被代理人追認(rèn),對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。與無權(quán)代理人簽訂合同 的相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。 合同被追認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 b.行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相 對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。這是《合同法》針對表見代理情形 所作出的規(guī)定。所謂表見代理,是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具 有代理權(quán)的情形。 C.法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同,除相對人知道或 者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外,該代表行為有效。 d.無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處 分權(quán)的,該合同有效。 3)無效合同。無效合同自始沒有法律約束力。無效合同通常有兩種情形,即:整個 合同無效(無效合同)和合同的部分條款無效。 ①無效合同的情形。有下列情形之一的,合同無效: a.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益; b.惡意串通,損害國家、集體或第三人利益; C.以合法形式掩蓋非法目的; d.損害社會公共利益; e.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 ②合同部分條款無效的情形。合同中的下列免責(zé)條款無效 a.造成對方人身傷害的; b.因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。 4)可變更或可撤銷合同?勺兏⒖沙蜂N合同是指欠缺一定的合同生效條件,但當(dāng) 事人一方可依照自已的意思使合同內(nèi)容得以變更或者使合同效力歸于消滅的合同。當(dāng)事人 根據(jù)其意思,主張合同有效,則合同有效;主張合同無效,則合同無效;主張合同變更 則合同可以變更。 ①可變更或者撤銷合同的情形。下列合同,當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁 機構(gòu)變更或者撤銷: a.因重大誤解訂立的; b.在訂立合同時顯失公平的。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合 同,受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。 當(dāng)事人請求變更的,人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷

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    ②撤銷權(quán)消滅。撤銷權(quán)是指受損害的一方當(dāng)事人對可撤銷的合同依法享有的、可請 求人民法院或仲裁機構(gòu)撤銷該合同的權(quán)利。有下列情形之一的,撤銷權(quán)消滅: a.具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán); b.具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自已的行為放棄撤銷權(quán)。 ③無效合同或者被撤銷合同的法律后果。無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律 約束力。合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷 或者終止的,不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。 合同無效或被撤銷后,履行中的合同應(yīng)當(dāng)終止履行;尚未履行的,不得履行。對當(dāng)事 人依據(jù)無效合同或者被撤銷的合同而取得的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行如下處理: a.返還財產(chǎn)或折價補償。當(dāng)事人因無效合同或者被撤銷的合同所取得的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng) 予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價補償。 b.賠償損失。合同被確認(rèn)無效或者被撤銷后,有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受 到的損失。雙方都有過錯的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 C.收歸國家所有或者返還集體、第三人。當(dāng)事人惡意串通,損害國家、集體或者第 三人利益的,因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。 (3)合同履行。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自已的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用 原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 1)合同履行的一般規(guī)則。合同生效后,當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等 內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補充;不能達(dá)成補充協(xié)議的,按照合同有關(guān)條 款或者交易習(xí)慣確定。依照上述規(guī)定仍不能確定的,適用下列規(guī)定: ①質(zhì)量要求不明確的,按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的, 按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 ②價款或者報酬不明確的,按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行 政府定價或者政府指導(dǎo)價的,按照規(guī)定履行。 ③履行地點不明確,給付貨幣的,在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在 不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的,在履行義務(wù)一方所在地履行。 ④履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時履行,債權(quán)人也可以隨時要求履行,但應(yīng)當(dāng) 給對方必要的準(zhǔn)備時間。 履行方式不明確的,按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 ③履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的,由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 2)合同履行的特殊規(guī)則。 ①價格調(diào)整。執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的,在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào) 整時,按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的,遇價格上漲時,按照原價格執(zhí)行;價 格下降時,按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的,遇價格上漲時,按照新價 格執(zhí)行;價格下降時,按照原價格執(zhí)行。 ②代為履行。當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的,債務(wù)人未向第三人履行債 務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人 履行債務(wù),第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約 責(zé)任。

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